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　　一、中國法律的起源

　　(一)夏代的建立與中國法律的產(chǎn)生

　　國家和法律是人類社會發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物。同世界其他各民族一樣，中國在國家形成以前，也存在著沒有階級差別、也沒有法律的原始社會。至公元前21世紀夏啟建立夏王朝時，中國的國家和法律制度即正式形成，其主要依據(jù)在于：

　　1.夏啟是中國歷史上第一個凌駕于全社會之上的世襲帝王。夏啟以暴力手段奪取了政權(quán)，王位世襲制取代了氏族禪讓制，從而給原始氏族制度以致命打擊，并導致它的最終解體。

　　2.夏朝已開始按地域劃分統(tǒng)治區(qū)域。夏啟在奪取政權(quán)以后，把所征服的地域劃為"九州"，設"九牧"為九州的地方長官，開始形成新的國家行政區(qū)劃。

　　3.夏朝已建立了國家機構(gòu)和公共權(quán)力系統(tǒng)，包括軍隊、職官、監(jiān)獄以及貢賦制度。

　　4.夏朝還形成了以國家強制力為直接后盾的法律制度。夏代統(tǒng)治者對原始社會的"禮"和其他氏族習慣加以改造，使之上升為國家形態(tài)的習慣法，成為維護階級統(tǒng)治的有效工具同時還頒布了一系列法令，維護王權(quán)，鎮(zhèn)壓各種違抗"王命"的行為和其他社會犯罪。

　　(二)中國法律起源的特點

　　由于古代中國特殊的歷史環(huán)境，中國國家和法的形成具有自己鮮明的特點。中國古代文明起源是從家族制度發(fā)展到宗族制度，原來的血緣關系紐帶并未因原始氏族制度的瓦解而削弱，而是轉(zhuǎn)化為家族與宗族制度的形式保留下來。從黃帝時代開始直至夏、商、西周的古代國家，都是由若干宗族組織構(gòu)成的。由于國家形態(tài)與宗族體制合二為一，其社會結(jié)構(gòu)也以家族和宗族集團為內(nèi)涵，自由人與非自由人均以家族和宗族成員的形式出現(xiàn)。法律的起源受其影響，也形成了不同于西方社會的自身特點：

　　第一，古代法律的起源，與宗法等級制度緊密結(jié)合在一起，具有明顯的宗法倫理性質(zhì)。以身兼各支同姓宗族之大宗和異姓結(jié)盟宗族之共主的天子為首的各級宗主與大小貴族，大都利用家族或宗族血緣關系，維護整個社會的上下、尊卑、貴賤、親疏的宗法等級秩序，致使國家政權(quán)、象征國家政權(quán)的王權(quán)與族權(quán)以及代表族權(quán)的父權(quán)、夫權(quán)形成高度的統(tǒng)一。因此，中國早期法律制度兼有國法和宗法的雙重性質(zhì)，既適用于各支宗族內(nèi)部，又適用于整個國家。

　　第二，古代法律的起源，主要是以刑始于兵和禮源于祭祀的形式完成。其法律制度由禮與刑兩部分組成，始終貫穿禮刑并用原則。以各級宗主及大小貴族所代表的統(tǒng)治者，一方面制定大量系統(tǒng)詳備的宗法禮儀制度，運用禮發(fā)揮其調(diào)整社會關系的"禮法"職能另一方面，又以對法律進行專擅壟斷的秘密操作手段，經(jīng)過施用嚴刑峻罰行使其鎮(zhèn)壓職能，輔助"禮法"的貫徹實施。這就影響了法律所應具備的客觀公正性質(zhì)與價值公平原則，使得中國古代法制文明具有"禮治"、"德治"和"人治"特色。

　　第三，古代法律的起源，與家族和宗族國家制度的成熟完備相一致同時以主要生產(chǎn)資料土地的所有權(quán)為重要的財產(chǎn)物權(quán)，即以宗族國家所有制為基本內(nèi)容。一方面，由于強調(diào)家族、宗族、國家利益和集體協(xié)作精神，其社會分工由宗族組織內(nèi)部統(tǒng)一調(diào)節(jié)，故其內(nèi)部的社會分工比較發(fā)達，形成自給自足的自然經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，而使宗族組織以外的商品經(jīng)濟不夠發(fā)達。另一方面，唯其家長或宗主才有財產(chǎn)處分權(quán)，因而除各級宗主代表宗族擁有一定的私有權(quán)外，其他個體私有權(quán)的法律觀念未能正常發(fā)展起來。為了使個人或個體家庭服從各級宗主及其所代表的家族、宗族、國家利益，刑事、行政、經(jīng)濟立法等公法體系異常發(fā)達，而作為私法的民事立法相對滯后。

　　二、司法制度

　　天罰神判

　　在夏、商兩代，神權(quán)法思想一直是占統(tǒng)治地位的法制指導思想。在這種神權(quán)法思想的支配下，夏、商兩代(特別是商代)將宗教意識與審判精神相結(jié)合，形成了"天罰"與"神判"制度，這是夏、商訴訟制度的根本特征和基本面貌。

　　首先，統(tǒng)治者利用社會上普遍存在的迷信心理，假托神意進行審判。國王(尤其是商王)每逢審判時，先經(jīng)過占卜求問天神，然后再作出判決，從而把國王的隨意審判涂上一層神權(quán)色彩，使審判結(jié)果更富于性、欺騙性。所以，到商代，卜者參與司法，偽托神意斷罪，實行所謂神判已是常例，有不少卜辭可以為證。

　　其次，假托鬼神之意，實施"天罰"。夏、商兩代統(tǒng)治者都以所謂"天討"、"天罰"來解釋其實施法律和司法鎮(zhèn)壓的最終依據(jù)，這在夏啟伐有扈氏、商湯伐桀和盤庚遷都時發(fā)布的王得到了充分體現(xiàn)。夏、商統(tǒng)治者實際上是在利用宗教意識來強化司法鎮(zhèn)壓，以使臣民服從君主的意志。

　　夏、商兩代的"天罰"思想和神判制度至春秋以后仍長期存留在中國歷代的訴訟文化之中。

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